受新冠肺炎疫情影响,传统外贸虽受到了严重冲击,但跨境电商在2020年下半年释放出巨大发展潜力,不断有各行各业的人涌入这个行业,比如亚马逊平台上有越来越多的中国卖家。可近段时间持续上演跨境版《轮到你了》,昔日大卖接连陨落。避开政治因素以及行业因素不谈,笔者从法律角度对跨境电商风险作出如下梳理,供相关企业参考。
监管合规风险 在跨境电商业务中,由于中国企业已部分或全部取代境外经销商或零售商的角色,相关监管风险也就自然而然直接延伸到中国企业身上。 (1)海关对跨境电商零售进口商品实施质量安全风险检测,在商品销售前按照法律法规实施必要的检疫,并视情发布风险警示。存在质量问题,安全隐患的,由海关督促跨境电商企业和跨境电商平台消除已销售商品安全隐患,依法实施召回,责令相关企业对不合格或存在质量安全问题的商品采取风险消减措施,对尚未销售的货物实施监管,并依法追究相关经营主体责任。 (2)海关对违反规定参与制造或者传播虚假“三单”信息、为二次销售提供便利、未尽责审核订购人身份信息真实性等导致出现个人身份信息或者年度购买额度被盗用、进行二次销售及其他海关监管规定情况的企业进行处罚。对涉嫌走私或违规的,由海关依法处理;构成犯罪的,依法追究刑事责任。对利用其他公民身份信息非法从事商零售进口业务的,海关按走私违规处理,并按违法利用公民信息的有关法律规定移交相关部门处理。对不涉及走私违规,首次发现的,进行约谈或暂停业务责令整改;再次发现的,一定时期内不允许其从事跨境电商零售进口业务,并交由其他行业主管部门按规定实施查处。 (3)海关将跨境电商零售进口相关企业纳入海关信用管理系统,根据信用等级的不同,实施差异化的通关管理措施。对认定为诚信企业,依法实施通关便利;对认定为失信企业的,依法实施严格监管措施。同时,海关将高级认证企业信息和失信企业信息共享至全国信用信息共享平台,通过“信用中国”网站和国家企业信用信息公示系统向社会公示,并依照有关规定实施联合激励和联合惩戒。 税收风险 涉及境外的收支以及资金沉淀,可能涉及销售目的国的关税、增值税的合规性问题,同时从合规角度,目前监管部门对于公司来自境外收入的真实性和合规性都予以重点关注,特别是境外收入的税务合规性。 国内企业在经营过程中,应合规经营,不得存在偷逃税款、走私行为,进出境货物及所涉税款应如实、及时申报。如被认定为偷逃税款或走私,不仅需要即时承担相应的法律责任,也会对后续企业上市或其他资本规划造成重大影响。 国外税务风险也同时存在。如2020年7月27日,美贸易代表办公室(USTR)公布了针对160亿美元中国产品加征关税于2019年7月31日第7批排除清单加征有效期延长公告。因美国延长排除有效期导致该批产品于7月31日恢复加征25%关税。 产品质量本身风险 如果此类事件发生在美国等发达国家,由于消费者保护程度很高,侵权索赔金额会很高,因此,遇到此类事项公司必须高度重视: (1)公司必须展开前端调查,核实相关投诉或索赔的事实依据、诉求和事件目前所处的阶段; (2)公司必须内部排除产品的相关情况,客观评估涉案产品是否确实存在质量或合规问题; (3)基于以上分析和评估,并结合对外签署的合同和已购买的保险情况预判整体风险(比如,最大风险有多大?哪些风险已有保险承保?哪些风险可转嫁给供应商?哪些风险无法转嫁?),在此基础上形成整体应对思路; (4)如果是规模较大的公司,内部应该建立一套产品质量危机事件的处理流程,避免发生事故时决策和沟通出现混乱。 跨境支付风险 (1)跨境支付中因不同币种之间的汇率浮动而带来的损失。 (2)第三方支付平台的信用风险。部分海外第三方支付平台如Papal在商户面临诉讼或者可能涉诉的情况下直接冻结其支付账户,致使大量中国商户资金周转困难。更有一部分因为未能及时应诉或者因为不熟悉海外法律规则导致其第三方支付平台账户被冻结其至账号资金清零的情况。 知识产权风险 对于有过跨境销售经验的企业或个人来说,对知识产权问题都会有接触,对商标、专利、版权等都有所了解。很多企业也会考虑到国外注册商标,比如亚马逊没有自己的商标比较难做。因此在进入国外市场前最好把当地的商标、专利等注册申请事宜准备好。同时由于国内跨境电商企业主导了研发和品牌,也就需要更全面地面对相关的知识产权侵权风险,在企业内部建立专门的知识产权部门或者聘请专业的法律服务人员作为企业顾问都是不错的选择。 如果涉及侵犯他人知识产权,首先客观对侵权的可能性进行内部评估并预判侵权损害赔偿金额大小(包括涉嫌侵权产品的销量和销售利润等),根据评估结果再确定整体应对策略。如冻结金额较大,建议聘请律师在答辩期内提交答辩状并与对方律师沟通达成和解,达成和解后解封账户。 实践中,许多企业由于没有进行答辩或完全不予理会,导致全部已被冻结的资金都最终被划走,也有不少企业在不提交答辩或错过答辩的情况下与对方律师协商和解,由于此时谈判地位较弱,往往最终支付的赔偿金额较高,代价较大。 侵犯他人知识产权,一般有三种处理结果: (1)通过分析对比出口产品并不侵权,则对指控方做出不侵权回应以及不侵权应诉。 (2)如果确实侵权,可以通过下架侵权商品,取得专利许可等方式和指控方进行和解。 (3)若和解不成功,积极做出应诉准备,通过专利权无效,降低赔偿金的等诉讼策略进行应诉。同时,企业方也要做好出口产品的侵权规避方案,以应对后续的产品出口。 倘若是发现自身知识产权被侵犯,首先,先进行侵权证据保全。 其次,做好证据保全后,一般有三种维权方案: (1)向亚马逊处理投诉平台进行投诉,若投诉被认可,亚马逊会将侵权产品下架。 (2) 向侵权方发律师函警告,要求其停止继续侵权,下架以及销毁侵权产品。 (3)提出侵权诉讼,通过向当地法院提出侵权诉讼,要求侵权方停止继续侵权,销毁侵权产品以及为侵权行为做出赔偿。前两种方式较第三种而言,耗时较短,维权成本相对较低。